以太坊是证券吗？美国证监会对以太坊的裁定会在数字货币世界引发一场地震

在过去的一年里，以太坊市值大幅攀升。全球加密数字货币领域市值第二大的以太坊市值约为720亿美元，在过去的一年中向比特币发起了挑战。不用说，以太坊已经确立了自己在全球加密数字货币领域的重要地位。

但是以太坊的地位正受到威胁，美国监管机构可能会将以太坊—或其在2014年向用户发售代币的行为看做是证券来处理。虽然美国商品监管机构已经声称比特币是商品，但美国证券交易委员会采取的行动会将以太坊视作是股票，会对其注册，信息披露和投资者适当性做出严格要求。以太坊，几乎和其他所有加密数字货币一样，在最初发售的时候并未遵守上述任何规则。

根据数据提供商Coinschedule的数据，在过去一年里，以太坊本身已经成为发行代币的理想平台，在过去的一年中，通过以太坊平台募集的资金几乎超过100亿美元，几乎没有监管。如果美国证券交易委员会认定以太坊是一种证券，那么这就会危及将大量资金投入该平台的用户，并将很多关键主体，包括发行人和交易所置于水深火热之中。

以太坊如果被认定是证券那又会如何？

商品期货交易委员会（CFTC）前主席Gary Gensler 认为，以太坊符合所谓的霍威测试的条件，这是一个判断资产是否被归类为证券的先决条件。如果某种资产具有某些特点，像利润依靠第三方行为，或该工具代表了对普通企业（common enterprise）的投资，那么霍威测试就认为该工具是证券。Gensler说，以太坊案件中的普通企业是以太坊基金会。

如果一个工具本身可以证明它是一个“有用的东西” -就像一桶石油或高尔夫俱乐部会员证-那么它可以不用被当成证券。以太坊网络在其代币发售之时并没有任何功能，所以其代币在发售的时候没有任何用处。

以太坊不被认定是证券那又会如何？

有两种情况。Coin Center的Peter VanValkenburgh认为，即使最初的以太坊代币发售行为是一种证券发售行为，但今天的以太坊代币并不是证券。那是因为在2014年以太坊代币发售中的投资人和以太坊基金会的关系不同于今天以太坊基金会和以太坊用户之间的关系。Van Valkenburgh写道： “仅仅因为苹果使用投资的资金生产iPhone并不意味着iPhone就是证券。”

Cardozo法学院的副教授Aaron Wright专注于区块链问题，他认为，以太币一直是作为一种产品出现的—即区块链上的智能合约—认购以太坊的那些人并不会有获利期望，这是霍威测试的条件之一。“当你不知道建立这个生态系统是否可能的时候，很难说你会预期从中获利，”他说。“参与预售的人想要运行智能合约，这就是他们购买以太币的原因。”

如果以太币是一种证券，价格会发生什么变化？

如果以太币是一种证券，那么数字货币交易所就会遇到麻烦。他们将不得不在美国证券交易委员会注册，因为他们在进行证券交易，如果没有在SEC登记注册，他们将面临罚款。如果交易所停止交易以免违反证券法规，那么以太币价格可能会下跌。例如，3月份，美林证券因为出售未注册证券而需要支付近180万美元的罚金。

有人会入狱吗？

出售未经注册的证券 可能 会让某人入狱。1933年的“证券法”允许判处长达五年的徒刑，而对于个人而言，民事处罚的范围从75,000美元到160,000美元不等，而对公司实体的罚款则为80,000美元到775,000美元。这些处罚是分等级的，通常不同的违法行为处罚不同，所以加起来可能会达数百万。除了民事处罚之外，美国证券交易委员会可以要求对未实现的利润“吐出来”。例如，美国证券交易委员会在2016年要求埃塞俄比亚的电力公司将其在美国出售未注册债券获得的利润吐出来。

事实是，没有人可能会因此而坐牢。Orrick律师事务所区块链工作组的成员Jason Somensatto说，出售未经注册的证券“通常不是犯罪规定”。对于发行人来说，证券欺诈是另一回事（这就是为什么马克·施克雷利服刑七年）。但专家说，以太坊事件中某人受到类似指控的可能性也很低。“

谁可能面临罚款，即使不会坐牢？

各种各样的人，从提出代币想法的人，到为售出代币获得资金的人，以及推销代币的中间人。正如美国证券交易委员会去年裁决反对去中心化自治组织（DAO）的裁决中规定的，集团或组织的成员并不是被处罚的必要条件。在这种情况下，监管机构发现DAO“策划者”应该审查DAO资金使用的提案，并与德国公司Slock.it及其联合创始人对DAO代币这种未经注册的证券销售行为负责。Vitalik Buterin和其他以太坊联合创始人是DAO的管理方。美国证券交易委员会在此案中没有提出任何指控，但建议“去中心化机构”可以被视为负责发行证券的组织，Orrick的Somensatto说。

然后是公民身份问题和发行机构总部的问题。卡多佐法学院的赖特说，美国人可能会受到美国证券交易委员会的处罚，但其他人也不会豁免（例如Buterin是加拿大人）。现任Coinbase董事会的前联邦检察官Kathryn Haun 最近接受 Quartz 采访时表示，美国证监会不太可能会处理美国之外的案件，但这些案件属于联邦调查局和美国司法部等机构所能触及的范围。如果美国证监会认为是刑事案件，那么FBI和美国司法部可以接手这些案件。

美国证券交易委员会现任主席杰伊克莱顿的目标是作为促进ICOs活动的“ 看门人 ”，其向美国参议院和公开演讲作证时提到。赖特说，克莱顿一再呼吁在ICO中律师要发挥作用这是“前所未有的”。Haun告诉Quartz，她不认为这些警告“没用”，这可能表明监管机构未来的行动。

我在代币发售过程中买了一些代币。我要去坐牢吗？

买了一些代币的散户投资者可能没有问题。但英国智库亚当史密斯研究所（Adam SmithInstitute）的研究员普雷斯顿伯恩（Preston Byrne）说，一个向其他人推销代币的投资者可能会有问题。“一个代币的买家可以是无辜的受害者，长期购买者或共谋者，”他说。这一切都取决于代币发售的结构，个人参与销售的程度以及案件审查的管辖范围。“没有直接的答案，”他说。

美国证券交易委员会迄今对代币发售领域的行动一直守口如瓶。以下是我们所知道的：据报道，有80多家公司涉及到了代币发售的调查，其执法部门负责人已确认“数十项调查正在进行中。这表明该机构“努力工作，收集事实”，赖特说。调查阶段结束时会发生什么？赖特说，一个或多个公司可能受到处罚，作为该行业的一种“代表性的判例”。其他机构也可能在会在自己的管辖范围内进行调查，但如果涉及刑事案件，预计会超过12个月，Haun说。

那些符合标准的 “SAFT” 代币销售情况如何？

SAFT或“ 未来代币的简单协议 ”是旨在将代币销售置于法律管辖之下的法律机制。并非每个人都相信，其中可能包括证券交易委员会。该SAFT由Marco Santori提出，其后来在纽约的库利律所担任律师，现在是钱包供应商Blockchain.info的主席，并且该机制首次在去年用在了重磅项目Filecoin的代币发售中，该项目募集了2.57亿美元，是同期融资最多的。

SAFT紧随其后，许多重要的代币产品随后使用该机制，他们相信其会使得代币销售符合美国证监会的法规要求。赖特是该模式的著名批评者之一。SAFT 提出的其中一种机制是在将代币交付给认可投资者或出售给公众之前开发人员要开发出具备某种功能的软件。根据SAFT的要求，这将把代币变成是“功能性代币”而不是证券。

但赖特认为，这不会让符合SAFT要求的代币发行方摆脱困境。他说：“你可以将[代币]作为投资机会出售给其他投资者，并以某种方式转化为商品（当软件编写时）”，法律不是这么认为的。“如果你从一个组织购买东西，并且你希望从该组织中获利，那么在美国，这被视为一种证券。根据美国法律，认为代币的功能或代笔发售时机很重要的的想法没有优先权。“

主要的风险投资公司如UnionSquare Ventures和Andreessen Horowitz已经使用SAFT模式来购买Filecoin和其他代币。据“ 纽约时报 ”报道，据报道，他们与主要律师事务所一道努力寻求从美国立法者寻求购买这些代币的“安全港” 。赖特说风险投资公司“收到了很糟糕的法律建议”。

其他加密货币会如何？

当局将如何施加压力，这仍然尚未可知。在一种极端的情况下，甚至比特币的发明人从未被人所知，并且从未因为发行比特币而获得资金，可能被认为是一种证券。有人可能会说，“比特币是一个没有实质用途的投机资产，由一群中心化的开发团队和挖矿组织维护，”赖特说，同时他认为这种情况是不太可能的。“这对美国科技的发展来说会很糟糕。”

但是在加密数字货币领域，SEC的具体回应会比当前的不确定性更受欢迎（这表明美国证监会将数字货币纳入监管范围）。金融科技咨询公司11：FS的联合创始人西蒙泰勒说，美国证监会对加密数字货币做出监管规定将是其“合法性的一个标志”。“大型银行正在推出[加密货币交易]服务平台，因为他们看到监管越来越清晰。”